А.Н. Симонов
Международное право
Конспект лекций. Таганрог: ИУЭС ЮФУ, 2016.
Лекция 3. Источники международного права и процесс создания норм
2. Международно-правовой обычай как источник международного права
В доктрине международного права под
международно-правовым обычаем понимается сложившееся в международной практике
правило поведения, за которым субъекты международного права признают
юридически обязательный характер. Международно-правовой обычай – это один из
основных источников международного права. Международный обычай создается именно
в результате практики государств, которая путем признания в качестве правовой
нормы приобретает характер международно-правовой обычной нормы. Такая норма
находит свое внешнее выражение в форме международного обычая.
В отличие от договорной формы создания
международно-правовых норм, международно-правовой обычай не представляет собой
юридического документа с четко выраженной формулировкой соответствующего
правила. Он складывается в силу повторяющихся международных действий всех или
некоторых субъектов международного права и проявляется больше в определенном
образе поведения, чем в сформулированной норме. В силу этого нормы
международного обычного права приходится зачастую с трудом вычленять в
противоречивой и постоянно меняющейся практике государств.
Характерным для
международно-правового обычая является длительность его применения и
убежденность в юридической обязательности для участников международных
отношений. При этом длительность практики субъектов международного права носит
относительный характер. В современных международных отношениях имеются примеры
создания обычных норм за короткий промежуток времени (например, в международном
космическом праве).
Международно-правовой обычай как источник
международного права может быть универсальным (общим) в силу всеобщности
признания либо иметь партикулярный (региональный или локальный) характер в силу
признания в ограниченных международных отношениях. В последнем случае
международно-правовой обычай не должен противоречить общепризнанным принципам
(jus cogens) международного права. Международный Суд ООН применяет только общий
международно-правовой обычай «как доказательство всеобщей практики, признанной
в качестве правовой нормы» (ст. 38 Статута Международного Суда ООН).
В отличие от общего международного права,
партикулярный обычай выражает особые интересы ограниченного круга государств.
Поэтому для его формирования необходимо соглашение всех заинтересованных
государств.
В современном международном праве существуют два
вида обычных норм. Первый традиционный представляет собой сложившееся в
практике неписаное правило, за которым признается юридическая сила. Второй –
новый вид, к которому относятся нормы, создаваемые не длительной практикой, а
признанием в качестве таковых правил, содержащихся в нескольких или одном акте.
Международные обычаи создаются, в первую очередь, практикой государств. Большую
роль в создании обычных норм играют в настоящее время и решения международных
организаций. В процессе своей деятельности международные организации также
могут содействовать образованию обычной нормы (примером может являться практика
воздержания от голосования постоянных членов Совета Безопасности ООН).
Международно-правовой обычай следует отличать от
международно-правового обыкновения. Под обыкновением в международно-правовой
доктрине понимается общая практика государств, за которой не признается
юридически обязательный характер. Этим обыкновение в основном и отличается от
международно-правового обычая. К обыкновению относятся также нормы
международной вежливости. Примером обыкновения могут служить посольский и
морской церемониалы (в частности, церемониал встречи главы государства или
правительства; взаимные салюты кораблей в открытом море). Обыкновения сможет
стать нормой международного права (т. е. юридически обязательным для всех
участников международного общения правилом поведения) путем превращения его в
международно-правовой обычай или в договорную норму права.
Следует отметить, что хотя современное
международное право и является преимущественно договорным правом,
международно-правовой обычай сохраняет все же свое значение как источник международного
права. В современных международных отношениях наблюдается взаимодействие
договорного и обычного права. Обычные нормы превращаются в нормы договорного
права путем закрепления их в международных договорах. При этом они нередко
отменяются, заменяются или развиваются договорным путем (например, в
международных договорах по кодификации и прогрессивному развитию международного
права). Кроме того, договорная норма также может стать обычной для
неучаствующих в данном договоре государств, если она получит всеобщее признание
и в силу этого станет общепризнанной нормой обычного права. Например, в
Договоре о нераспространении ядерного оружия 1968 г. участвуют еще не все государства мира, однако все больше утверждается признание его положений
в качестве норм, обязательных именно для всех государств.
Из анализа современного международного права и
практики международных отношений можно сделать вывод о том, что по одному и
тому же вопросу наряду с договорными могут действовать также и обычные нормы.
|