Вл.Т. Батычко
Уголовный процесс
Конспект лекций. Таганрог: ИУЭС ЮФУ, 2016.

Тема 11. Следственные действия

3. Краткая характеристика отдельных следственных действий

3.6. Обыск

Обыск — следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании лиц, помещений или иных мест, с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, нажитых преступным путем, предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, отыскания трупов или лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления.

Нормативная база — ч. 2 ст. 3, ст. 164—170, 182 УПК РФ.

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право производить все виды обыска (изложенные в самом определении обыска),— это дознаватель, орган дознания (в порядке проведения неотложных или обычных следственных действий по делам, подследственным органу дознания), следователь.

Необходимо отличать обыск от выемки: 1) при обыске ни сами объекты, ни место их расположения неизвестны, при выемке они известны; 2) при выемке основаниями для ее проведения являются только доказательства, при обыске — не только (ими могут быть и данные, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий); 3) при выемке исключаются поисковые действия, при обыске они предполагаются.

Обыск (за исключением обыска в жилище) производится на основании постановления следователя (см. ч. 2 и 3 ст. 182 УПК ПФ).

Внимание нужно обратить на следующее. В Конституции РФ указано, что обыск в жилище гражданина может быть произведен либо по решению суда, либо на основании федерального закона (УПК РФ). Последний предусматривает, что в случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может быть произведен без получения судебного решения, но с последующим уведомлением судьи и прокурора о произведенном обыске в течение 24 ч (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

К случаям, не терпящим отлагательства, относятся следующие: 1) когда фактические основания к производству обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий (например, при выемке); 2) когда неотложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного преступления; 3) при пресечении дальнейшей преступной деятельности или задержании преступника; 4) когда поступили сведения (в том числе и полученные оперативным путем) об угрозе уничтожения объектов, имеющих значение для дела; 5) при действиях, предусмотренных ч. 2 ст. 184 УПК РФ (личный обыск).

Закон не связывает проведение обыска с наличием исключительно доказательств. Основанием для него может служить совокупность доказательств и данных, полученных оперативным путем. Они могут дополнять имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном помещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение для уголовного дела.

Законность и обоснованность обыска оцениваются исходя из наличия оснований на момент принятия решения, и не должны зависеть от его результатов. Если у следователя были основания для вхождения в жилище или другое помещение в целях производства обыска, то нельзя поставить ему в вину тот факт, что ничего не было обнаружено и изъято, ибо лица, совершившие преступление, или их родственники и близкие могли уничтожить или перенести искомые объекты в другое место.

В постановлении следователя или судьи приводятся сведения, из которых вытекает необходимость производства следственного действия. Источники доказательств указываются по их усмотрению. В законе не содержится требования о перечислении в постановлении предметов и документов, подлежащих изъятию.

Законодатель исчерпывающе не определяет круг лиц, у которых производится обыск. Ими могут быть подозреваемый, обвиняемый, иные участники уголовного судопроизводства. При обыске обязательно присутствие не менее двух понятых. Большее их количество необходимо, если поисковые действия осуществляют несколько следователей в разных местах на одном объекте, а также в помещении или жилище с большим числом комнат.

При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, в помещении которого он проводится, или кого-либо из совершеннолетних членов его семьи. Также может присутствовать защитник или адвокат того лица, в помещении которого производится обыск, причем без специального разрешения следователя (п. 11 ст. 182 УПК РФ). По решению суда, специально оговаривающему невозможность обеспечения присутствия при обыске проживающих в жилище лиц, обыск может производиться при участии иных лиц, принявших на себя обязательство по сохранности жилища и находящегося в нем имущества (например, представителя жилищно-эксплуатационной организации или адвоката). Обыски в помещениях, занимаемых организациями, производятся в присутствии представителей администрации.

По поводу участия защитника (либо адвоката) при проведении обыска в жилище в правоприменительной практике возник ряд проблем, требующих разрешения.

Так, в силу неотложности, а порой и необходимой внезапности обыска не всегда возможно (а иногда и нежелательно) заблаговременное уведомление защитника о его производстве. Выход из этой ситуации следующий: в неотложных случаях защитник может уведомляться о предстоящем следственном действии непосредственно перед его производством.

Может сложиться и такая ситуация, когда в начале обыска обыскиваемый (или лица его заменяющие) заявляет ходатайство о том, чтобы во время обыска присутствовал защитник (либо адвокат), а он к моменту вынесения постановления о производстве обыска или к моменту его проведения в деле еще не участвовал. В этой ситуации решение однозначно может быть следующим: если к началу производства обыска защитник в деле не участвует, то заявленное подозреваемым или обвиняемым в этот момент ходатайство об обеспечении квалифицированной юридической помощью не должно препятствовать осуществлению следственного действия.

В соответствии с ч. 5 ст. 182 УПК РФ до начала обыска следователь должен предложить добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия части предметов, имеющих значение для уголовного дела, то следователь вправе не производить обыск. Хотя это не всегда может быть оправдано, ибо помимо искомых и выданных добровольно предметов в квартире могут находиться объекты, имеющие отношение к какому-либо неизвестному к данному моменту деянию, запрещенному уголовным законом, а также предметы и документы, изъятые из оборота.

Производство обыска обеспечивается государственным принуждением. Постановление о его проведении позволяет беспрепятственно входить в подлежащие обследованию помещения, в том числе принудительно вскрывать запоры как при входе в помещение, так и в любые хранилища или объекты, находящиеся внутри него. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске; в случае необходимости они упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии с общими требованиями, предусмотренными ст. 166, 167 УПК РФ.

В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы и ценности, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

Если при обыске от лиц, в нем участвующих, в том числе от защитника (либо адвоката), поступят заявления или замечания по поводу его проведения, то они в обязательном порядке подлежат занесению в протокол обыска.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации (п. 15 ст. 182 УПК РФ).